Términos de la suscripción a Smartketing
Al registrarse para una suscripción a Smartketing, usted y cualquier entidad que represente («Cliente») consienten incondicionalmente en estar sujetos y se convierten en parte de estos Términos de suscripción de Smartketing («Acuerdo») a partir de la fecha de la primera descarga del Cliente de los materiales con licencia (la «fecha de entrada en vigor»). El uso continuado del software o de cualquier material con licencia proporcionado por Smartketing, Inc., que opera como Smartketing («Smartketing») (o una de sus afiliadas y/o subsidiarias, según se especifique en un formulario de pedido o cotización), también constituirá el consentimiento a los términos de este acuerdo. Si estos términos se consideran una oferta, la aceptación se limita expresamente a estos términos. Si está ejecutando este acuerdo en nombre de una organización, usted declara que tiene autoridad para hacerlo.
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1. Licencia y soporte
1.1 Sujeto a los términos y condiciones de este Acuerdo, Smartketing por la presente otorga al Cliente y a sus Afiliados (según se definen a continuación) una licencia limitada, no exclusiva, intransferible y no sublicenciable para que los empleados y contratistas del Cliente y sus Afiliados puedan (1) internamente (a) usar, reproducir, modificar, preparar trabajos derivados basados en, y mostrar el código del software de Smartketing en el nivel seleccionado por el Cliente (o establecido en un formulario de pedido o una Cotización (según se define a continuación), si corresponde con las especificaciones generalmente promulgadas por Smartketing de vez en cuando (el «Software»), únicamente (i) para su uso interno en relación con el desarrollo del propio software del Cliente y/o de sus Afiliados, y (ii) en el nivel de uso por el cual el Cliente ha pagado a Smartketing; y (b) usar la documentación, materiales de capacitación u otros materiales suministrados por Smartketing (los «Otros Materiales de Smartketing»); y (2) modificar el Software y publicar parches para el Software, únicamente en el nivel de uso por el cual el Cliente ha pagado a Smartketing. No obstante cualquier disposición en contrario, el Cliente acepta que Smartketing y/o sus licenciantes (según corresponda) retienen todos los derechos, títulos e intereses sobre y para todo el Software incorporado en dichas modificaciones y/o parches, y todo dicho Software solo puede usarse, copiarse, modificarse, mostrarse, distribuirse o explotarse de otra manera en pleno cumplimiento de este Acuerdo, y con una suscripción de software válida de Smartketing para el nivel de uso correcto. El Software y los Otros Materiales de Smartketing se denominan colectivamente en el presente como los «Materiales con licencia». «Afiliado» significa cualquier entidad(es) que controle, sea controlada por y/o esté bajo control común con una parte del presente, donde «control» significa la propiedad de más del 50% de los valores con derecho a voto en dicha entidad. «Usuario» significa cada usuario final individual (persona o máquina) del Cliente y/o sus Afiliados (incluidos, entre otros, empleados, agentes o consultores de los mismos) con acceso a los Materiales con licencia en virtud del presente.
1.2 Sujeto a los términos del presente, Smartketing proporcionará un soporte razonable al Cliente para los Materiales con licencia, según se establece en la página de ‘Características’, para el plan de soporte seleccionado y pagado por el Cliente. No obstante cualquier disposición en contrario, en caso de que el Cliente no cumpla razonablemente con las especificaciones o instrucciones escritas de los ingenieros de servicio de Smartketing con respecto a cualquier problema o solicitud de soporte (incluido, entre otros, el hecho de no realizar copias de seguridad de los Materiales con licencia del Cliente) (cada uno, un «Problema de soporte»), Smartketing puede rescindir sus obligaciones de soporte al Cliente con respecto a dicho Problema de soporte después de quince (15) días de notificación por escrito si el Cliente no subsana dicho incumplimiento dentro del período de notificación.
1.2.1 Smartketing hará esfuerzos comerciales razonables para responder a las preguntas de soporte por Discord, correo electrónico o chat en la aplicación. El número de preguntas de soporte no está limitado.
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2. Restricciones y responsabilidades
2.1 Excepto por lo expresamente autorizado en la Sección 1.1, el Cliente no permitirá a ningún tercero: usar los Materiales con licencia para ningún otro propósito que no sea el específicamente autorizado en la Sección 1, o de tal manera que permita a cualquier persona sin licencia acceder a los Materiales con licencia; usar los Materiales con licencia o cualquier otro software de Smartketing para fines de tiempo compartido o de servicio de oficina o para cualquier propósito que no sea su propio uso interno y el de sus Afiliados (incluyendo, entre otros, sublicenciar, distribuir, vender, revender cualquiera de los anteriores); excepto según lo expresamente permitido en el presente; usar los Materiales con licencia en relación con cualquier actividad de alto riesgo o de responsabilidad estricta (incluyendo, entre otros, viajes espaciales, extinción de incendios, operaciones policiales, operación de centrales eléctricas, operaciones militares, operaciones de rescate, operaciones hospitalarias y médicas o similares); usar los Materiales con licencia o el software de una manera que no sea de acuerdo con este Acuerdo y en cumplimiento de todas las leyes y regulaciones aplicables (incluidas, entre otras, las leyes de privacidad, y las leyes y regulaciones relativas a la propiedad intelectual, la protección del consumidor y del niño, la obscenidad o la difamación); o usar los Materiales con licencia de cualquier manera que (1) sea dañina, fraudulenta, engañosa, amenazante, abusiva, acosadora, ilícita, difamatoria, vulgar, obscena o calumniosa (incluyendo, entre otros, acceder a cualquier computadora, sistema informático, red, software o datos sin autorización, violar la seguridad de otro usuario o sistema, y/o intentar eludir cualquier autenticación de usuario o proceso de seguridad), (2) se haga pasar por cualquier persona o entidad, incluyendo sin limitación a cualquier empleado o representante de Smartketing, o (3) contenga un virus, caballo de Troya, gusano, bomba de tiempo, mensaje masivo, comercial o «spam» no solicitado, u otro código informático, archivo o programa dañino (incluyendo, entre otros, programas de adivinación de contraseñas, decodificadores, recolectores de contraseñas, registradores de pulsaciones de teclas, herramientas de craqueo, rastreadores de paquetes y/o programas de elusión de cifrado).
2.2 El Cliente cooperará con Smartketing en relación con el cumplimiento de este Acuerdo, poniendo a disposición el personal y la información que sean razonablemente necesarios, y tomando otras acciones que Smartketing pueda solicitar razonablemente. El Cliente también cooperará con Smartketing para establecer una contraseña u otros procedimientos para verificar que solo los empleados designados del Cliente tengan acceso a cualquier función administrativa de los Materiales con licencia. El Cliente mantendrá durante la vigencia de este Acuerdo y hasta el final del tercer año después de la fecha en que se realice el pago final bajo este Acuerdo, libros, registros, contratos y cuentas relacionados con los pagos adeudados a Smartketing bajo este Acuerdo (colectivamente, los «Registros del Cliente»). Smartketing puede, a su exclusivo cargo, previa notificación por escrito de 30 días al Cliente y durante el horario comercial normal del Cliente y sujeto a las obligaciones de confidencialidad estándar de la industria, contratar a un auditor externo independiente para auditar los Registros del Cliente solo para verificar las cantidades a pagar bajo este Acuerdo. Si una auditoría revela un pago insuficiente, el Cliente pagará de inmediato la deficiencia a Smartketing más los cargos por mora de conformidad con la Sección 5.2. Smartketing asumirá el costo de una auditoría a menos que la auditoría revele un pago insuficiente de más del 5% para el período auditado, en cuyo caso el Cliente pagará de inmediato a Smartketing por los costos razonables de la auditoría.
2.3 El Cliente será responsable de mantener la seguridad de la cuenta del Cliente, las contraseñas (incluidas, entre otras, las contraseñas de administrador y de Usuario) y los archivos, y de todos los usos de la cuenta del Cliente con o sin el conocimiento o consentimiento del Cliente.
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3. Confidencialidad
3.1 Cada parte (la «Parte receptora») comprende que la otra parte (la «Parte divulgadora») ha divulgado o puede divulgar información relacionada con la tecnología o el negocio de la Parte divulgadora (en adelante, «Información patentada» de la Parte divulgadora). Sin limitar lo anterior, los Materiales con licencia son Información patentada de Smartketing.
3.2 La Parte receptora acepta: (i) no divulgar a ninguna tercera persona dicha Información patentada, (ii) dar acceso a dicha Información patentada únicamente a aquellos empleados que necesiten tener acceso a la misma para los fines de este Acuerdo, y (iii) tomar las mismas precauciones de seguridad para protegerse contra la divulgación o el uso no autorizado de dicha Información patentada que la parte toma con su propia información patentada, pero en ningún caso una parte aplicará menos de precauciones razonables para proteger dicha Información patentada. La Parte divulgadora acepta que lo anterior no se aplicará con respecto a cualquier información que la Parte receptora pueda documentar (a) que es o se vuelve generalmente disponible para el público sin ninguna acción o participación de la Parte receptora, o (b) que estaba en su poder o era conocida por ella antes de recibirla de la Parte divulgadora, o (c) que le fue divulgada legítimamente sin restricciones por un tercero, o (d) que se desarrolló de forma independiente sin el uso de ninguna Información patentada de la Parte divulgadora. Nada en este Acuerdo impedirá que la Parte receptora divulgue Información patentada de conformidad con cualquier orden judicial o gubernamental, siempre que la Parte receptora notifique previamente de manera razonable a la Parte divulgadora dicha divulgación para impugnar dicha orden. En cualquier caso, Smartketing puede recopilar datos con respecto a e informar sobre la tasa de respuesta agregada y otras medidas agregadas del rendimiento de los Materiales con licencia y el uso del Cliente de los Materiales con licencia; siempre que Smartketing no identifique al Cliente como la fuente de dichos datos sin el consentimiento previo por escrito del Cliente. Para evitar dudas, el uso de un tercero para alojar los datos recopilados no se considerará una divulgación.
3.3 Cada parte reconoce y acepta que la otra puede sufrir daños irreparables en caso de una violación de los términos de las Secciones 1.1, 2.1 o 3.2 de este Acuerdo y que dicha parte tendrá derecho a solicitar medidas cautelares (sin la necesidad de depositar una fianza) en caso de cualquier incumplimiento de este tipo.
3.4 Ambas partes tendrán derecho a divulgar la existencia de la relación entre las partes, pero no los términos y condiciones de este Acuerdo, a menos que dicha divulgación de los términos del Acuerdo sea aprobada por escrito por ambas Partes antes de dicha divulgación, o se incluya en una presentación que deba realizar una parte ante una autoridad gubernamental (siempre que dicha parte haga esfuerzos razonables para obtener un tratamiento confidencial o una orden de protección) o se haga de forma confidencial según sea razonablemente necesario para posibles inversores o adquirentes.
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4. Derechos de propiedad intelectual
4.1 Excepto por lo expresamente establecido en el presente, solo Smartketing (y sus licenciantes, cuando corresponda) conservará todos los derechos de propiedad intelectual relacionados con los Materiales con licencia y cualquier sugerencia, idea, solicitud de mejora, retroalimentación, código u otras recomendaciones proporcionadas por el Cliente, sus Afiliados o cualquier tercero en relación con los Materiales con licencia, que por la presente se asignan a Smartketing. Este Acuerdo no es una venta y no transfiere al Cliente ningún derecho de propiedad sobre o relacionado con los Materiales con licencia, o cualquier derecho de propiedad intelectual.
4.2 El Cliente no eliminará, alterará u ocultará ninguno de los avisos de derechos de autor, leyendas de propiedad, atribuciones de marcas comerciales o marcas de servicio, marcas de patentes u otros indicios de propiedad o contribución de Smartketing (o sus licenciantes) de los Materiales con licencia. Además, el Cliente acepta reproducir e incluir los avisos de propiedad y derechos de autor de Smartketing (y sus licenciantes) en cualquier copia de los Materiales con licencia, o en cualquier parte de los mismos, incluida la reproducción del aviso de derechos de autor. No obstante cualquier disposición en contrario en el presente, ciertos componentes de los Materiales con licencia, incluidos, entre otros, cualquier componente de los Materiales con licencia distribuidos por Smartketing como parte de la Edición Comunitaria de Smartketing, tienen licencia de terceros de conformidad con los términos de ciertas licencias de terceros descritas en dichas anotaciones de código fuente.
4.3 El Cliente y sus licenciantes tendrán (y el Cliente por la presente declara y garantiza que tienen) y retienen todos los derechos, títulos e intereses (incluida, entre otras, la propiedad exclusiva) sobre todo el software, la información, el contenido y los datos proporcionados por o en nombre del Cliente o puestos a disposición o distribuidos de otro modo mediante el uso de los Materiales con licencia («Contenido») y los derechos de propiedad intelectual con respecto a ese Contenido. Si Smartketing recibe algún aviso o reclamo de que cualquier Contenido, o las actividades del Cliente en virtud del presente (incluidas, entre otras, con respecto a cualquier Contenido), infringe o viola los derechos de un tercero o cualquier ley o regulación aplicable (un «Reclamo»), el Cliente indemnizará, defenderá y eximirá a Smartketing de toda responsabilidad, daños, acuerdos, honorarios de abogados y otros costos y gastos en relación con cualquier Reclamo de este tipo, según se incurra. Las obligaciones de indemnización inmediatamente anteriores están expresamente condicionadas a que Smartketing proporcione al Cliente un aviso rápido de, y una cooperación razonable y el control exclusivo sobre la defensa y/o el acuerdo del Reclamo aplicable. Sujeto a lo anterior, Smartketing puede participar en la defensa y/o el acuerdo de cualquier Reclamo aplicable con un abogado de su elección a su propio cargo. Las obligaciones anteriores no se aplican con respecto a las porciones o componentes de los Materiales con licencia (i) que no fueron creados por Smartketing, (ii) que se modifican después de la entrega por Smartketing, (iii) que se combinan con otros productos, procesos o materiales donde la presunta infracción se relaciona con dicha combinación, (iv) donde el Cliente continúa con la actividad supuestamente infractora después de ser notificado de la misma o después de ser informado de las modificaciones que habrían evitado la presunta infracción, o (v) donde el uso por parte del Cliente de los Materiales con licencia no es estrictamente de acuerdo con este Acuerdo y toda la documentación relacionada.
4.4 Smartketing defenderá, indemnizará y eximirá de responsabilidad al Cliente de cualquier responsabilidad y otras cantidades pagadas o a pagar a terceros no afiliados que resulten de (i) la infracción o violación de cualquier derecho de propiedad intelectual o de propiedad por parte de los Materiales con licencia o (ii) la violación de la ley o regulación aplicable por parte de Smartketing en el cumplimiento de sus obligaciones en virtud del presente, siempre que Smartketing sea notificado de inmediato de todas y cada una de las amenazas, reclamaciones y procedimientos relacionados con ello y se le dé una asistencia razonable y la oportunidad de asumir el control exclusivo sobre la defensa y el acuerdo de los mismos. Sujeto a lo anterior, el Cliente puede participar en la defensa y/o el acuerdo de cualquier reclamo que sea indemnizable por Smartketing con un abogado de su elección a su propio cargo. Las obligaciones anteriores no se aplican con respecto a las porciones o componentes de los Materiales con licencia (i) que no fueron creados por Smartketing, (ii) que se modifican después de la entrega por Smartketing, (iii) que se combinan con otros productos, procesos o materiales donde la presunta infracción se relaciona con dicha combinación, (iv) donde el Cliente continúa con la actividad supuestamente infractora después de ser notificado de la misma o después de ser informado de las modificaciones que habrían evitado la presunta infracción, o (v) donde el uso por parte del Cliente de los Materiales con licencia no es estrictamente de acuerdo con este Acuerdo y toda la documentación relacionada.
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5. Pago de tarifas
5.1 El Cliente pagará a Smartketing las tarifas aplicables descritas en el Formulario de pedido o Cotización para los Materiales con licencia de acuerdo con los términos del mismo (las «Tarifas»). Si el uso del Cliente de los Materiales con licencia excede la Capacidad del servicio establecida en el Formulario de pedido o Cotización o requiere el pago de tarifas adicionales (según los términos de este Acuerdo), el Cliente será facturado por dicho uso y el Cliente acepta pagar las tarifas adicionales de la manera prevista en el presente. Smartketing se reserva el derecho de cambiar las Tarifas o los cargos aplicables y de instituir nuevos cargos y Tarifas al final del Período de servicio inicial o del período de renovación actual, con una antelación de treinta (30) días (que puede enviarse por correo electrónico). Si el Cliente cree que Smartketing ha facturado incorrectamente al Cliente, el Cliente debe comunicarse con Smartketing a más tardar 60 días después de la fecha de cierre del primer estado de cuenta de facturación en el que apareció el error o problema, para recibir un ajuste o crédito. Las consultas deben dirigirse al departamento de atención al cliente de la Compañía (support@smartketing.club).
5.2 Smartketing puede optar por facturar a través de una factura, en cuyo caso, el pago total de las facturas emitidas en un mes determinado debe ser recibido por Smartketing de acuerdo con los términos de pago especificados en la factura. Los montos no pagados están sujetos a un cargo financiero del 1.5% por mes sobre cualquier saldo pendiente, o el máximo permitido por la ley, lo que sea menor, más todos los gastos de cobro y pueden resultar en la terminación inmediata del Servicio. El Cliente será responsable de todos los impuestos asociados con los Materiales con licencia, excepto los impuestos de EE. UU. basados en los ingresos netos de Smartketing.
5.3 Nuestras tarifas no incluyen ningún impuesto, gravamen, arancel o evaluación gubernamental similar de cualquier naturaleza, incluidos, por ejemplo, los impuestos sobre el valor añadido, las ventas, el GST, el uso o las retenciones, evaluables por cualquier jurisdicción en relación con sus compras en virtud de este Acuerdo (colectivamente, los «Impuestos»). Usted es el único responsable de pagar todos los Impuestos asociados con sus compras en virtud del presente. Si tenemos una obligación legal de pagar o cobrar los Impuestos de los que usted es responsable en virtud de esta Cláusula 4.3, le facturaremos y usted nos pagará esa cantidad a menos que nos proporcione un certificado de exención de impuestos válido autorizado por la autoridad fiscal correspondiente. Calcularemos los Impuestos aplicables en función de su dirección de facturación, tal como se detalla en el Formulario de pedido o Cotización relevante (es su deber informarnos si los Impuestos deben evaluarse en una dirección diferente). Usted nos notificará de inmediato cualquier cambio en cualquiera de sus direcciones especificadas en un Formulario de pedido o Cotización. Los impuestos no se deducirán ni se compensarán con las tarifas del Formulario de pedido o Cotización aplicable.
5.4 Sujeto a la terminación anticipada según lo dispuesto a continuación, este Acuerdo es por el Período de servicio inicial, según se especifica en el Formulario de pedido o Cotización, y se renovará automáticamente por períodos adicionales de la misma duración que el Período de servicio inicial (colectivamente, el «Plazo»), a menos que cualquiera de las partes solicite la terminación con al menos treinta (30) días de anticipación.
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6. Terminación
6.1 Este Acuerdo continuará hasta que se rescinda de acuerdo con esta Sección 6. Cualquiera de las partes puede rescindir este Acuerdo con un aviso por escrito de 30 días a la otra parte en el caso de que el Cliente no tenga una suscripción actual con respecto a los Materiales con licencia.
6.2 El Cliente puede rescindir este Acuerdo en cualquier momento mediante notificación por escrito a Smartketing. Cualquiera de las partes puede rescindir este Acuerdo de inmediato con un aviso por escrito de 30 días a la otra parte en caso de cualquier incumplimiento material de este Acuerdo (incluido, entre otros, cualquier incumplimiento de la Sección 2.2 y/o el hecho de no pagar los montos adeudados en virtud del presente) por dicha parte cuando dicho incumplimiento material no se subsane durante dicho período de notificación.
6.3 Cualquiera de las partes puede rescindir este Acuerdo, sin previo aviso, (i) tras la iniciación por o contra la otra parte de procedimientos de insolvencia, quiebra o quiebra (siempre que dichos procedimientos no se desestimen dentro de los ciento veinte (120) días de dicha iniciación), (ii) tras la otra parte hacer una cesión en beneficio de los acreedores, o (iii) tras la disolución de la otra parte o el cese de sus negocios sin un sucesor.
6.4 Los derechos del Cliente sobre los Materiales con licencia y cualquier licencia otorgada en virtud del presente, terminarán con cualquier terminación de este Acuerdo. En el caso de que el Cliente rescinda este Acuerdo de conformidad con la segunda oración de la Sección 6.2 anterior, Smartketing reembolsará al Cliente una parte prorrateada de las Tarifas pagadas por adelantado por los Servicios no recibidos realmente por el Cliente a partir de la fecha de dicha terminación. Las siguientes Secciones sobrevivirán a cualquier terminación de este Acuerdo: 2 a 6 (excepto la Sección 4.3) y 8 a 11.
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7. Garantía; seguridad del software del cliente
Smartketing declara y garantiza que (i) tiene todos los derechos y licencias necesarios para cumplir con sus obligaciones en virtud del presente, y (ii) no incluirá a sabiendas, en ningún software de Smartketing lanzado al público y proporcionado al Cliente en virtud del presente, ningún código informático u otras instrucciones informáticas, dispositivos o técnicas, incluidos, entre otros, los conocidos como dispositivos de desactivación, troyanos o bombas de tiempo, que están diseñados intencionalmente para interrumpir, deshabilitar, dañar, infectar, defraudar, dañar o impedir de cualquier otra manera, el funcionamiento de una red, un programa informático o un sistema informático o cualquier componente del mismo, incluida su seguridad o los datos del usuario. Si, en cualquier momento, Smartketing no cumple con la garantía de esta Sección, el Cliente puede notificar de inmediato a Smartketing por escrito de cualquier incumplimiento de este tipo. Smartketing, dentro de los treinta (30) días posteriores a la recepción de dicha notificación por escrito, corregirá el incumplimiento o proporcionará al Cliente un plan para corregir el incumplimiento. Si el incumplimiento no se corrige o si no se establece un plan razonablemente aceptable para corregirlos durante dicho período, el Cliente puede rescindir este Acuerdo como su único y exclusivo remedio para dicho incumplimiento.
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8. Exención de responsabilidad de la garantía
EXCEPTO POR LO EXPRESAMENTE ESTABLECIDO EN EL PRESENTE, LOS MATERIALES CON LICENCIA, EL SOFTWARE Y LA INFORMACIÓN PATENTADA DE SMARTKETING Y CUALQUIER COSA PROPORCIONADA EN RELACIÓN CON ESTE ACUERDO SE PROPORCIONAN «TAL CUAL», SIN GARANTÍAS DE NINGÚN TIPO. SMARTKETING Y SUS LICENCIANTES POR LA PRESENTE RENUNCIAN A TODAS LAS GARANTÍAS, EXPRESAS O IMPLÍCITAS, INCLUIDAS, ENTRE OTRAS, TODAS LAS GARANTÍAS IMPLÍCITAS DE COMERCIABILIDAD, IDONEIDAD PARA UN PROPÓSITO PARTICULAR, TÍTULO Y NO INFRACCIÓN.
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9. Limitación de responsabilidad
EXCEPTO CON RESPECTO A LA(S) VIOLACIÓN(ES) DE LA SECCIÓN 1.1 Y/O 2.1, EN NINGÚN CASO CUALQUIERA DE LAS PARTES O SUS LICENCIANTES SERÁN RESPONSABLES DE CUALQUIER DAÑO INDIRECTO, PUNITIVO, INCIDENTAL, ESPECIAL O CONSECUENTE QUE SURJA DE O SE RELACIONE DE CUALQUIER MANERA CON EL USO DE LOS MATERIALES CON LICENCIA O CUALQUIER COSA PROPORCIONADA EN RELACIÓN CON ESTE ACUERDO, CUALQUIER RETRASO O INCAPACIDAD PARA USAR LOS MATERIALES CON LICENCIA O CUALQUIER COSA PROPORCIONADA EN RELACIÓN CON ESTE ACUERDO O QUE SURJA DE OTRA MANERA DE ESTE ACUERDO, INCLUIDOS, ENTRE OTROS, LA PÉRDIDA DE INGRESOS O GANANCIAS PREVISTAS O LA PÉRDIDA DE NEGOCIOS O LA PÉRDIDA DE VENTAS, YA SEA BASADO EN CONTRATO, AGRAVIO (INCLUIDA LA NEGLIGENCIA), RESPONSABILIDAD ESTRICTA O DE OTRO TIPO, INCLUSO SI DICHA PARTE HA SIDO ADVERTIDA DE LA POSIBILIDAD DE DAÑOS. EXCEPTO CON RESPECTO A LA(S) VIOLACIÓN(ES) DE LA SECCIÓN 1.1 Y/O 2.1, LA RESPONSABILIDAD TOTAL DE CADA PARTE Y SUS LICENCIANTES, YA SEA BASADA EN CONTRATO, AGRAVIO (INCLUIDA LA NEGLIGENCIA O LA RESPONSABILIDAD ESTRICTA), O DE OTRO TIPO, NO EXCEDERÁ, EN TOTAL, EL MAYOR DE (i) MIL DÓLARES ($1,000), O (ii) LAS TARIFAS PAGADAS A SMARTKETING EN VIRTUD DEL PRESENTE EN UN PERÍODO DE UN AÑO QUE FINALIZA EN LA FECHA EN QUE SE AFIRMA POR PRIMERA VEZ UN RECLAMO O DEMANDA. LAS LIMITACIONES ANTERIORES SE APLICARÁN SIN PERJUICIO DE CUALQUIER FALLA DEL PROPÓSITO ESENCIAL DE CUALQUIER RECURSO LIMITADO.
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10. Asuntos del gobierno de EE. UU.
A pesar de cualquier otra cosa, el Cliente no puede proporcionar a ninguna persona ni exportar o reexportar ni permitir la exportación o reexportación de los Materiales con licencia o cualquier software o cualquier cosa relacionada con los mismos o cualquier producto directo de los mismos (colectivamente, «Materia controlada»), en violación de cualquier restricción, ley o reglamento del Departamento de Comercio de los Estados Unidos, la Oficina de Control de Activos Extranjeros del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos, o cualquier otra agencia o autoridad de los Estados Unidos o extranjera. Sin limitar lo anterior, el Cliente reconoce y acepta que la Materia controlada no se utilizará, transferirá ni exportará o reexportará a países con respecto a los cuales los Estados Unidos mantengan un embargo (colectivamente, «Países embargados»), o a o por un nacional o residente de los mismos, o cualquier persona o entidad en la Lista de Nacionales Especialmente Designados del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos o la Tabla de Órdenes de Denegación del Departamento de Comercio de los Estados Unidos (colectivamente, «Nacionales designados»). Las listas de Países embargados y Nacionales designados están sujetas a cambios sin previo aviso. El uso de los Materiales con licencia es una declaración y garantía de que el Usuario no se encuentra en, bajo el control de, o es un nacional o residente de un País embargado o Nacional designado. La Materia controlada puede usar o incluir tecnología de cifrado que está sujeta a los requisitos de licencia según las Regulaciones de administración de exportaciones de EE. UU. Tal como se define en la sección 2.101 del FAR, cualquier software y documentación proporcionados por Smartketing son «elementos comerciales» y, según la sección 252.2277014(a)(1) y (5) del DFAR, se consideran «software informático comercial» y «documentación de software informático comercial». De acuerdo con la sección 227.7202 del DFAR y la sección 12.212 del FAR, cualquier uso, modificación, reproducción, divulgación, ejecución, exhibición o revelación de dicho software comercial o documentación de software comercial por parte del Gobierno de EE. UU. se regirá únicamente por los términos de este Acuerdo y estará prohibida, excepto en la medida en que lo permitan expresamente los términos de este Acuerdo.
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11. Varios
Si alguna disposición de este Acuerdo se considera inaplicable o inválida, esa disposición se limitará o eliminará en la medida mínima necesaria para que este Acuerdo permanezca en pleno vigor y efecto y sea exigible. Este Acuerdo no es asignable, transferible o sublicenciable por ninguna de las partes sin el consentimiento previo por escrito de la otra parte, que no se denegará o retrasará de manera irrazonable; siempre que cualquiera de las partes pueda transferir y/o ceder este Acuerdo a un sucesor en caso de una venta de la totalidad o sustancialmente la totalidad de su negocio o activos a los que se refiere este Acuerdo. Ambas partes acuerdan que este Acuerdo es la declaración completa y exclusiva del entendimiento mutuo de las partes y reemplaza y cancela todos los acuerdos, comunicaciones y otros entendimientos escritos y orales anteriores relacionados con el objeto de este Acuerdo, y que todas las exenciones y modificaciones deben ser por escrito firmadas o acordadas de otro modo por cada parte, excepto que se disponga lo contrario en el presente. No se crea ninguna agencia, sociedad, empresa conjunta o empleo como resultado de este Acuerdo y ninguna de las partes tiene ninguna autoridad de ningún tipo para vincular a la otra en ningún aspecto. En cualquier acción o procedimiento para hacer valer los derechos en virtud de este Acuerdo, la parte ganadora tendrá derecho a recuperar los costos y los honorarios de los abogados. Todas las notificaciones en virtud de este Acuerdo se harán por escrito y se considerarán debidamente entregadas cuando se reciban, si se entregan en persona; cuando se confirme la recepción electrónicamente, si se transmiten por fax o correo electrónico; y al recibirlas, si se envían por correo certificado o registrado (con acuse de recibo solicitado), con franqueo pagado. Smartketing no será responsable de ninguna pérdida que resulte de una causa sobre la que no tenga control directo. Este Acuerdo se regirá por las leyes del estado de California, EE. UU., excluyendo las reglas de conflicto de leyes de California. Los tribunales federales y estatales del condado de Santa Clara, California, EE. UU., tendrán la jurisdicción y el lugar adecuados y exclusivos con respecto a cualquier disputa que surja de o se relacione con el objeto de este Acuerdo.
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12. Privacidad de los datos
El Cliente se asegurará de que toda la información o datos, incluidos, entre otros, los datos personales, utilizados por el Cliente en relación con el Acuerdo («Datos del Cliente») se recopilen, procesen, transfieran y utilicen en pleno cumplimiento de las Leyes de protección de datos aplicables (según se definen a continuación) y de que ha obtenido todas las autorizaciones y consentimientos necesarios de los interesados para procesar los Datos del Cliente. El Cliente adoptará y mantendrá medidas organizativas, técnicas y de seguridad apropiadas antes de cualquier recopilación, procesamiento o transferencia para protegerse contra el acceso no autorizado o el uso de los Datos del Cliente. El Cliente informará de inmediato a Smartketing al tener conocimiento de cualquier incumplimiento en el sentido de la Ley de protección de datos aplicable relacionada con los Datos del Cliente (un «Incidente de seguridad») y cooperará con Smartketing en cualquier investigación del mismo y en la implementación de cualquier medida que se requiera razonablemente tomar en respuesta al mismo. Si lo exigen las Leyes de protección de datos aplicables, las partes celebrarán cláusulas contractuales estándar bajo el GDPR (según se define a continuación) para la transferencia de cualquier Dato del Cliente fuera de la Unión Europea. Para los fines del presente: (a) «Leyes de protección de datos aplicables» significa cualquier ley, estatuto o reglamento aplicable que pueda enmendarse, extenderse o volver a promulgarse de vez en cuando que se relacione con los datos personales, incluidos, entre otros, (i) antes del 25 de mayo de 2018, la Directiva de protección de datos de la UE 95/46/EC tal como se ha traspuesto a la legislación de los Estados miembros de la UE; (ii) a partir del 25 de mayo de 2018, el GDPR y cualquier legislación de los Estados miembros de la UE que implemente el GDPR; y (iii) la Directiva e-Privacy 2002/58/EC, según se enmendó y se traspuso a la legislación de los Estados miembros de la UE y cualquier legislación que reemplace la Directiva e-Privacy y (b) «GDPR» significa el Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de abril de 2016 sobre la protección de las personas físicas con respecto al tratamiento de datos personales y sobre la libre circulación de dichos datos, y que deroga la Directiva 95/46/EC (Reglamento General de Protección de Datos).
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Términos de los servicios profesionales de Smartketing
Estos términos se aplican si Smartketing le proporciona servicios profesionales adicionales como parte de su contrato, o si realizamos trabajos puntuales para usted para respaldar su instalación de Smartketing que no están cubiertos por nuestros términos de soporte habituales.
1. Servicios
1.1 Smartketing proporcionará al Cliente servicios profesionales relacionados con el software («Servicios») según lo establecido en uno o más Formularios de pedido o Cotizaciones mutuamente acordados y firmados, que contendrán, entre otros, una descripción de los Servicios, la(s) tarifa(s) de los Servicios y los términos de pago (cada uno, un «SOW»). Las partes acuerdan que los SOW pueden no ser declaraciones completas de los Servicios requeridos por el Cliente y que se pueden requerir Servicios adicionales que serían difíciles de determinar a la fecha de este Acuerdo de servicio o del SOW aplicable. A solicitud del Cliente, el SOW puede incluir una estimación de los cargos por los Servicios, pero dicha estimación no será vinculante para Smartketing ni convertirá el SOW en un contrato de precio fijo con respecto a dichos Servicios. Smartketing no tiene la obligación de realizar ningún Servicio que no sea de conformidad con un SOW. No obstante lo anterior, si Smartketing realiza Servicios bajo la dirección del Cliente y las partes no han firmado un SOW para dichos Servicios, entonces dichos Servicios estarán sujetos a todos los términos y condiciones de este Acuerdo de servicio, y se aplicarán las tarifas vigentes de Smartketing para dichos Servicios. Smartketing puede proporcionar Servicios a través de sus contratistas externos, pero, en todos esos casos, Smartketing seguirá sujeto a las obligaciones en virtud del presente.
1.2 Condiciones para la prestación de servicios. El Cliente debe asignar un gerente de proyecto que asumirá la responsabilidad de la gestión del proyecto para el cual se proporcionan los Servicios. El Cliente establecerá la dirección general del proyecto, incluida la asignación y gestión del equipo de personal del proyecto del Cliente. El Cliente debe proporcionar a Smartketing las instalaciones, equipos y soporte que sean razonablemente necesarios para que Smartketing proporcione los Servicios, incluido el acceso remoto a la configuración del hardware y el software del sistema en el que Smartketing respalda el uso de los programas de software informático con licencia de Smartketing para el Cliente. Smartketing posee y poseerá todos los derechos, títulos e intereses sobre los Servicios y cualquier producto de trabajo generado a partir de los Servicios («Producto de trabajo»), y el Cliente ejecutará y entregará a Smartketing cualquier documento que sea razonablemente necesario para otorgar a Smartketing todos los derechos, títulos e intereses sobre los mismos. El Producto de trabajo no incluye la propiedad intelectual o los datos preexistentes del Cliente. Sujeto a los términos y condiciones de este Acuerdo de servicio y el acuerdo de licencia aplicable